Децентрализованные финансы — сокращённо DeFi — представляют собой один из наиболее динамичных, но и наиболее сложных с правовой точки зрения сегментов криптоэкосистемы. В отличие от традиционных финансовых услуг, DeFi-протоколы функционируют на основе смарт-контрактов (smart contracts) без центрального управляющего органа, что делает их принципиально отличными от всего, что ранее принималось во внимание регуляторными системами. Настоящая статья носит информационный характер и не заменяет индивидуальную юридическую консультацию.
Что такое DeFi-протоколы и почему они представляют правовую сложность
Экосистема DeFi охватывает широкий спектр финансовых операций, осуществляемых непосредственно между пользователями посредством смарт-контрактов в публичных блокчейн-сетях, таких как Ethereum. Децентрализованные биржи (DEX), протоколы кредитования и заимствования (lending/borrowing), платформы yield-фарминга, автоматизированные маркет-мейкеры (AMM) и деривативы — всё это формы финансовой деятельности, осуществляемой без традиционных посредников.
Правовая сложность DeFi обусловлена рядом ключевых особенностей: – Отсутствие центрального субъекта: не существует компании, лица или органа, которые несли бы единоличную ответственность. – Глобальная доступность: протоколы доступны любому пользователю с подключением к интернету вне зависимости от юрисдикции. – Автономное исполнение: смарт-контракты выполняются автоматически в соответствии с заранее определённой логикой без участия человека. – Псевдоанонимность пользователей: идентификация пользователей не является неотъемлемой частью технической инфраструктуры.
Эти особенности делают применение классического финансового права к DeFi крайне затруднённым.
Классификация DeFi-деятельности в рамках действующего правового регулирования
Вопрос о регуляторном режиме для конкретной DeFi-деятельности зависит от того, отвечает ли она установленным законом критериям финансовой услуги или финансового инструмента. В ЕС регламент MiCA (Рынки криптоактивов ЕС, Регламент (ЕС) 2023/1114) прямо исключает «подлинно децентрализованные» криптоактивы и услуги из сферы своего действия, однако не даёт чёткого определения того, что именно под этим понимается, а исключение на практике толкуется ограничительно.
Европейские регуляторы — прежде всего ESMA (Европейское управление по ценным бумагам и рынкам) и ЕЦБ (Европейский центральный банк) — указали, что многие DeFi-проекты, позиционирующие себя как децентрализованные, в действительности имеют установленных носителей контроля (команды основателей, компании, токены децентрализованных автономных организаций — DAO — с правом голоса). В таких случаях регуляторы могут попытаться применить действующее законодательство к идентифицированным лицам или организациям.
Протоколы кредитования могут быть квалифицированы как поставщики кредитных услуг. Децентрализованные биржи в зависимости от принципа работы могут рассматриваться как многосторонние торговые платформы. Деятельность по yield-фармингу может генерировать доходы, подпадающие под налоговое и регуляторное регулирование.
Сербия: применение Закона о цифровых активах к DeFi
Сербский Закон о цифровых активах («Сл. гласник РС» № 153/2020; применяется с 30.06.2021) не разрабатывался с учётом DeFi. Закон определяет категории поставщиков услуг и предусматривает лицензионные требования, однако сталкивается с той же концептуальной проблемой, что и законодательство ЕС: отсутствует чёткая норма о том, кто несёт ответственность при отсутствии центрального субъекта.
На практике сербские регуляторы могут попытаться применить закон к: – компаниям или физическим лицам, основавшим DeFi-протокол или активно управляющим им; – пользователям, применяющим DeFi для осуществления деятельности, которая в централизованной форме потребовала бы получения лицензии.
Пользователям DeFi в Сербии следует уделять особое внимание потенциальным налоговым обязательствам, возникающим из DeFi-деятельности: доходы от вознаграждений за предоставление ликвидности, проценты по активам, переданным в заём, и доходы от yield-фарминга в принципе облагаются налогом.
Регуляторные подходы в сравнительном праве
Различные юрисдикции по-разному подходят к регулированию DeFi. США применяют доктринальные тесты (в частности, тест Хауи) для оценки того, подпадает ли DeFi-токен или протокол под регулирование ценных бумаг. Сингапур и ряд других юрисдикций разрабатывают специальные механизмы «регуляторной песочницы» (sandbox), позволяющие проводить эксперименты при ограниченных регуляторных требованиях. Ряд юрисдикций рассматривает нормы, основанные на технических характеристиках протокола, а не на правовой форме оператора.
Общим знаменателем для всех этих подходов является акцент на деятельности с высоким риском для конечных пользователей (высокое кредитное плечо, неликвидные рынки, сложные деривативы) и на обязательствах по ПОД/ФТ (противодействие отмыванию денег и финансированию терроризма — AML/CFT) даже в децентрализованной среде.
Риски для пользователей и операторов DeFi-платформ
Помимо регуляторной неопределённости, DeFi несёт специфические правовые риски:
- Взломы и эксплуатация уязвимостей смарт-контрактов: кто несёт ответственность в случае технической компрометации протокола? При отсутствии центрального субъекта правовая защита пользователей минимальна.
- Манипулирование рынком: сценарии типа «rug pull» (внезапный выход основателей с активами пользователей) всё чаще попадают в поле зрения прокуратур и регуляторов.
- Трансграничная ответственность: пользователь в одной юрисдикции использует протокол, базирующийся в другой, — какое право применяется?
Для операторов: основание DeFi-протокола или управление им, привлекающим пользователей из ЕС или Сербии, сопряжено с регуляторным риском, даже если субъект формально находится за пределами этих юрисдикций.
Часто задаваемые вопросы (Q&A)
Является ли использование DeFi-протоколов законным в Сербии? Само по себе использование общедоступных DeFi-протоколов прямо не запрещено. Вместе с тем налоговые обязательства, возникающие из DeFi-деятельности, реальны и подлежат исполнению. Кроме того, отдельные DeFi-операции, функционально соответствующие регулируемым финансовым услугам, могут привлечь внимание регуляторов.
Могут ли регуляторы ЕС привлечь к ответственности анонимные DeFi-протоколы? Регуляторы ЕС всё активнее осуществляют надзор за пространством DeFi и взаимодействуют с компаниями, занимающимися блокчейн-аналитикой. Псевдоанонимность не означает полной анонимности, а установленные участники могут быть подвергнуты регуляторным мерам в том числе ретроактивно.
Что означает «подлинно децентрализованный» по регламенту MiCA? MiCA не даёт точного определения. ESMA анонсировала руководящие указания по данному вопросу, однако до их окончательного принятия данная область остаётся регуляторно неопределённой. Проекты, располагающие административными ключами, имеющие компанию в качестве бэкенда или централизованные токены управления, вряд ли могут претендовать на статус «подлинно децентрализованных».
На какие DeFi-риски может указать юрист до осуществления инвестиции? Правовой анализ DeFi-инвестиции включает: юрисдикцию протокола, идентификацию операционного субъекта и его регуляторные риски, анализ смарт-контракта с точки зрения ответственности, налоговые последствия планируемой деятельности и стратегии защиты цифровых активов.
Заключение
DeFi — это область, в которой правовая неопределённость по-прежнему значительно превышает ясность. Тем не менее это не означает отсутствия правового риска — напротив. Превентивная правовая оценка до осуществления вложений или создания DeFi-протокола может предотвратить серьёзные последствия. В отношении конкретных DeFi-операций применимым является индивидуальный правовой анализ обстоятельств каждого отдельного случая.
Источники: – https://www.ecb.europa.eu/press/pub/financial-stability/html/ecb.fsrbox202305_02~6c00224d4e.en.html – https://www.esma.europa.eu/press-news/esma-news/esma-updates-statement-dlt-and-defi – https://www.bis.org/publ/arpdf/ar2023e.htm – https://www.mfin.gov.rs/propisi/zakoni/zakon-o-digitalnoj-imovini-sluzbeni-glasnik-rs-br-1532020 – https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/?uri=CELEX%3A32023R1114
